尋找促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展的治理之道
——《電子商務(wù)法》二審稿專家談
日前,中國社科院法學(xué)所與中國法學(xué)會網(wǎng)絡(luò)與信息法學(xué)研究會在京舉辦“第八次網(wǎng)絡(luò)與信息法治圓桌會議暨《電子商務(wù)法》二審稿研討會”。與會專家、學(xué)者就什么是電子商務(wù),第2條適用范圍的問題,工商登記的問題,知識產(chǎn)權(quán)條款和36、37條關(guān)系的問題,數(shù)據(jù)和治理形式的問題,消費者保護能不能得到體現(xiàn),法律責(zé)任等,進(jìn)行了探討。
中國社科院法學(xué)所研究員 鄒海林:
立法的基點
應(yīng)該是促進(jìn)而不是限制
這個草案我總體上覺得還可以,但是有些理念性的東西,如果不貫徹在法律中,未來電子商務(wù)的創(chuàng)新空間可能被抹殺。
第一個問題,《電子商務(wù)法》目前的結(jié)構(gòu)感覺仍然是按照行政監(jiān)管的思路在設(shè)計,這個思路好像不是很準(zhǔn)確。電子商務(wù)是什么,電子商務(wù)就是線上那些東西,線上最大的特點、共性,不能按照行業(yè)管理的模式來設(shè)計。立法的目的就是要突出重點,促進(jìn)電子商務(wù)創(chuàng)新的空間,而不是要怎么限制、怎么約束的問題,限制和約束是這個法律的一個方面,并不是它的主要目的。這個角度來講,我覺得第2條中關(guān)于不適用領(lǐng)域的那個規(guī)定,一定要刪掉,否則就給我們未來電子商務(wù)的發(fā)展造成很大的拘束。
第二個問題,大家很明顯感覺到,強化了電子商務(wù)經(jīng)營者責(zé)任,義務(wù)和責(zé)任非常重;ヂ(lián)網(wǎng)這樣一種營業(yè)模式,是不是一定要附加它更重的義務(wù)和責(zé)任,這種營業(yè)模式才能更好成長?從35、36、37、38條這幾個條文來看,責(zé)任是很重的。
第三個問題,是在法與責(zé)任的配置上。關(guān)鍵的問題是,整個條文的配置是以監(jiān)管為主要目的。在法律責(zé)任層面上,主要是靠行政處罰措施來處理這些問題,涉及到罰款,最高50萬,最高額很低。另外,對行為的性質(zhì)不加區(qū)別,處罰額度全一樣,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行區(qū)分。
北京師范大學(xué)法學(xué)院教授 薛虹:
平臺只應(yīng)承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
首先,第2條的適用范圍和我們原來起草的有一些出入,在適用范圍中排除了包括網(wǎng)絡(luò)出版、網(wǎng)絡(luò)音像、在線直播及互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)品,這個排除范圍太廣了。
第二方面,跨境電子商務(wù),我們最想要保護的實際上都包括在內(nèi),比如電子報關(guān),有關(guān)單證的電子化,單一窗口制度,這是貿(mào)易便利化的措施,我們從事跨境電商的都明白這個意義有多大。這是值得肯定的。
第三,這部法如果說制度創(chuàng)新的話,它主要是體現(xiàn)在正式從法律的層面上認(rèn)可了第三方交易平臺是一類獨立的主體。我們需要來確定它的法律關(guān)系:一是適度限制它的法律責(zé)任,它只承擔(dān)它平臺應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任,尤其是在侵權(quán)責(zé)任領(lǐng)域,包括在侵犯知識產(chǎn)權(quán)這個領(lǐng)域,它承擔(dān)的不是全部的作為一個交易主體的那些責(zé)任。二是要明確它的義務(wù),現(xiàn)在的義務(wù)是非常分散而龐雜的,應(yīng)該通過這部法律明確它就承擔(dān)幾類幾種義務(wù)。平臺是一類特殊的主體,它的特殊性在于它在構(gòu)建支撐著組織的生態(tài)環(huán)境,在這個環(huán)境當(dāng)中它承擔(dān)著要把它管好的義務(wù)。怎么實現(xiàn)呢,雖然在這方面我們制度設(shè)計還很不完整,但是可以看到相應(yīng)的萌芽,比如28、29條制定規(guī)則的時候要公示,這是公開性和透明度的體現(xiàn)。如果知識產(chǎn)權(quán)問題能夠通過治理的方式解決,而不走到責(zé)任那一步,在先就能夠預(yù)防和解決,讓知識產(chǎn)權(quán)人參與規(guī)則的制定、修訂和實施,那就更好了。
中國消費者協(xié)會研究部主任 陳劍:
對消費者的保護不太理想
原來草案有一部分專門叫做消費者權(quán)益保護,現(xiàn)在這一節(jié)刪除了,從消協(xié)組織來說,我們覺得對消費者保護不是太理想,F(xiàn)在電子商務(wù)能夠發(fā)展這么迅速,消費者對經(jīng)營者來說是非常重要的,如果里面僅有幾處說了消費者,這個《電子商務(wù)法》是不夠的。而相對于平臺而言,消費者也是處于更弱勢的。
工商登記和自然人的問題。電子商務(wù)有追溯性,可以追到某一個主體、某一個責(zé)任人,是不是可以對這些主體都應(yīng)當(dāng)有據(jù)可查,為什么不把這個作為優(yōu)勢發(fā)揮,而是作為缺憾繼續(xù)保留呢。我們覺得這是消費者很關(guān)注的一個問題。
還有責(zé)任承擔(dān),第51條,現(xiàn)在寫的先行賠付責(zé)任的問題。我們認(rèn)為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者,實際上是風(fēng)險的引入者,他的義務(wù)并不僅僅是第51條里和后面54條里說的積極協(xié)助,他應(yīng)該是先行賠償。如果不是他的責(zé)任,他有權(quán)向責(zé)任方追償,但是作為消費者來說,他應(yīng)該先向消費者進(jìn)行賠付。
中國信息通信研究院法律研究中心主任
李海英:
給未來數(shù)字產(chǎn)品發(fā)展留空間
首先,我非常贊同第2條第二款的后半句排除內(nèi)容的刪除的建議。我們現(xiàn)在把電子商務(wù)界定為商品的交易和服務(wù)這樣一個經(jīng)營活動,強調(diào)商品和服務(wù)交易的形式。如果有那么多除外,可能會產(chǎn)生混亂,會延伸到其他的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)。還是不應(yīng)把它除外,對未來數(shù)字產(chǎn)品交易發(fā)展留有比較寬松的空間或者留有一定的余地。
第二,在整個《電子商務(wù)法》的討論過程當(dāng)中,企業(yè)非常關(guān)注的問題是第22條,關(guān)于電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的提供。這種信息的提供,政府和企業(yè)之間的關(guān)于數(shù)據(jù)信息的提供,其實是一個相互的過程。如果我們不區(qū)分執(zhí)法要求的信息和日常統(tǒng)計監(jiān)管需要的信息,對于企業(yè)造成的數(shù)據(jù)信息提供的要求會帶來不同的義務(wù)負(fù)擔(dān)。
國家行政學(xué)院法學(xué)部副教授 王靜:
不能給經(jīng)營者設(shè)置太高門檻
整個草案通讀下來,把里面規(guī)定的義務(wù)都放到一塊看一下,看完以后會發(fā)現(xiàn)做電子商務(wù)到底有多高的門檻,有多少事情最后可能會造成任何一個行政機關(guān)都會以此來罰大家,有些條款會給職業(yè)打假人造成更大的空間,這是一個總的看法。
整個草案里出現(xiàn)了7處行政許可,我們現(xiàn)在大量的行政許可都在取消和下放,大量行政許可變成備案,是不是備案的信息就可以不放在這了。最大的問題還是工商登記,現(xiàn)在除了自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、銷售家庭手工業(yè)產(chǎn)品,個人利用自己的技能從事便民勞務(wù)活動的,其他的還是要登記。工商部門其實以前一直都是很明確免除了自然人網(wǎng)店的強制登記義務(wù),本來已經(jīng)往前開了,現(xiàn)在又往回倒車。這個思路還是反映了我們長期以來行政監(jiān)管是圍繞行政審批和行政登記展開的,需不需要用這種手段。
這幾年以來,在越來越多的部門規(guī)章甚至規(guī)范性文件里給電商經(jīng)營者平臺設(shè)置了很多責(zé)任,本來沒有法律依據(jù),現(xiàn)在都給規(guī)定了法律依據(jù),規(guī)章和下面的規(guī)范文件可以在此基礎(chǔ)上更加細(xì)化。所以就造成我們是有《電子商務(wù)法》,但是門檻非常高。
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